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上游函调结果异常,出口企业陷入风险怎么办?4大出口退税风险处理办法!

2022-11-08 14:49:42   税务稽查之家   税务稽查之家   1680   0

上游函调结果异常,出口企业陷入风险怎么办?

既然函调结果影响这么大,如果外贸企业真的复函查证上游的生产企业存在问题,导致自己不能取得出口退税,甚至可能被认定为骗取出口退税,该怎么办呢?

上游函调结果异常,出口企业陷入风险怎么办?4大出口退税风险处理办法! 图1

一、生产企业负全责,不能退税应退赔

从民事诉讼的角度上说,外贸企业如果因生产企业的过错,取得了不合规的发票、单据,导致无法取得出口退税,产生了损失,可以通过民事诉讼的手段,起诉生产企业,退赔出口退税,以填补外贸企业的损失。实践中,也已经有相关的判决。如(2019)01民终8635号《泉州某服装有限公司、福建某企业服务有限公司进出口代理合同纠纷二审民事判决书》。该案由于外贸企业与生产企业在《外贸代理出口协议书》中明确约定了:如果退税申请后,涉及到退税函调且出现回函异常,生产企业应当退还垫付的退税款。据此,二审法院支持了外贸企业要求退还垫付的退税款的请求。

二、税务机关不能仅凭内部函调文件认定构成骗税

出口退税中的税务函调复函,虽然可能给出了发票系虚开之类的结论,但这只是提供一种线索,退税机关不能仅依据复函定性接受虚开、构成骗取出口退税。根据《工作规范(2.0)》第12条的规定,退税机关在收到复函手,录入函调系统。对需要实地核查的情形,由调查评估岗提出实地核查申请,经复审岗确认后,按规定开展实地核查。接受复函,在《审核疑点业务处理表》上提出处理意见,并不能免除退税机关的核查和调查取证的义务。

申请出口退税的基础和条件,主要是有真是货物出口。退税机关在经过审核之后,没有证据推翻企业申报提供的资料,就应当基于有利于纳税人的原则,认定企业申报的资料完整、真实,应当予以出口退税。实际上,复函机关限于复函时间紧、生产企业核查困难,以及避免国家税款流失、规避责任的考虑,通常会过分严格把控复函的回复,但这不利于对纳税人的权利保护,也有违纳税人的诚实推定原则。

三、重复函调违反信赖利益,应当保护退税权

如果复函机关第一次经过核查,回复了正常业务的函,嗣后又回复存在不予退(免)税的情形的函,那么对于已经退税的税款,还能予以追回吗?本文认为,首先,复函本身不是退税与否的直接依据。根据《工作规范(2.0)》第50条的规定,复函类型为正常业务的,综合其他核查情况,可以按照规定办理出口退(免)税。可见,退税机关办理退税,也要综合全部的证据资料予以核查,并非仅凭一份复函;其次,如果重复复函,可能违反了信赖利益保护原则。

信赖利益保护原则,指的是行政相对人对于行政机关既定的行政行为产生了信赖,而采取了相应的行为,嗣后行政机关撤销或者变更该行政行为,给相对人造成损失的,应当进行补偿。纳税人在接到退税机关的许可之后,有充分理由信赖退税机关的核实、调查取证行为是充分的,相信自己的退税行为符合出口退(免)税的规定。

从另一方面来说,连复函机关都未能发现虚开行为,外贸企业作为市场主体,更难以发现。据此认定外贸企业构成接受虚开,认定骗取出口退税,也不符合过罚相当原则。

四、据函调结论直接作出不予退税决定的,可以复议或起诉

通常情况下,税务机关内部文书因不具有外部约束力而不具有可诉性,但如果该内部文书直接作为税务执法依据的,则应赋予纳税人行政救济权利。根据最高人民法院第22号指导案例《魏永高、陈守志诉来安县人民政府收回土地使用权批复案》,法院认为,来安县人民政府的批复属于内部行政行为,本不可诉,但来安县国土资源行政主管部门直接送达了该批复,并依据批复实施拆迁补偿安置行为,从而使该批复直接对相对人的权利义务产生了影响,外化为对外发生法律效力的具体行政行为,据此可诉。在本案中,该内部行政行为可诉的关键条件是具备对外付诸实施、实际影响相对人权利义务的条件。

五、总结

如果退税机关在暂停退税时,向纳税人对外披露该文书,使得该复函直接发生影响纳税人权利义务的效力,就可以提起行政复议或者诉讼。不过,随着行政程序日渐规范化,程序化,这种情形几乎不可能见到。


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